Описание
Поделитесь статьей с коллегами:

 

Понятие и значение протокола разногласий в современном российском праве

 

Д.А. Ястребов,

главный научный консультант компании «Юридическая служба столицы», кандидат юридических наук

 

А.Н. Иванов,

Генеральный директор компании «Юридическая служба столицы»,

 

Рассматриваются практические аспекты составления протокола разногласий при заключении договоров. Авторы обращают внимание на ряд важных моментов, которые необходимо учитывать при составлении таких протоколов, с тем чтобы они приобрели характер оферты.

Ключевые слова: договор, протокол разногласий, баланс интересов сторон.

 

 

CONCEPT AND IMPORTANCE OF PROTOCOL DIFFERENCES In contemporary Russian law

 

D.A. Yastrebov,

Chief Scientific Adviser of "The Legal Service of the capital" Candidate of Legal Sciences

 

A.N. Ivanov,

General Director of "The Legal Service of the capital"

 

We consider the practical aspects of the preparation of the protocol differences in contracts. The authors draw attention to a number of important points that must be considered in the preparation of such reports, so that they become a kind of an offer.

Keywords: contract, disagreements, the balance of interests of the parties.

 

На практике, как правило, заключению любого договора предшествует долгая и кропотливая работа: переговоры между сторонами, многочисленные проекты, длительная процедура согласования всех условий. В процессе согласования условий договора, когда уже имеются технические, организационные, финансовые, правовые и иные предпосылки для его заключения, между сторонами зачастую возникают разногласия, которые могут носить как правовой, так и коммерческий характер. Споры между сторонами могут касаться вопросов, в какой редакции изложить условия заключаемого договора, какими терминами при этом пользоваться, в чью пользу предусматривать какие-либо правовые последствия, как соблюсти баланс интересов сторон.

Именно поэтому стороны прибегают к такому официальному способу решения этого вопроса, как составление протокола разногласий к договору.

Гражданский кодекс РФ прямо предусматривает составление протокола разногласий в отношении договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке (ст. 445 ГК РФ) и в отношении договора поставки (ст. 507 ГК РФ).

Однако составление такого протокола возможно и в любом другом гражданско-правовом договоре.

Смысл данного документа состоит в том, чтобы донести до контрагента (оферента) свои предложения по изменению тех условий договора, которые вызывают сомнения, кажутся неудобными или невыгодными, а также в том, что в случае его подписания спорные условия договора действуют в редакции протокола разногласий.

Протокол представляет собой не акцепт, а новую оферту на иных условиях. Но для того, чтобы протокол разногласий действительно приобрел характер оферты, а не стал простым предложением без всякой юридической силы, необходимо учесть ряд важных моментов, исходя из сложившейся практики и требований законодательства.

1. Протокол разногласий направляется контрагенту вместе с договором в течение 30 дней со дня получения проекта договора (оферты). Данный срок носит императивной характер для договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке, и в отношении договора поставки, что следует из п. 1 ст. 445, ст. 507 ГК РФ. Для того чтобы подтвердить факт соблюдения данного срока и избежать возможных споров, в протоколе необходимо обозначить дату получения проекта договора, а также указать реквизиты сопроводительного письма, которым он был направлен для идентификации контрагентом проекта договора.

При составлении протокола разногласий к иным гражданско-правовым договорам срок для направления протокола может быть определен контрагентом при направлении проекта договора.

Этот срок лучше всего указать в сопроводительном письме.

Если такой срок не был установлен, то протокол направляется в течение нормально необходимого для этого времени.

Представляется, что понятие «нормально необходимое временя» связано с другим оценочным понятием — «разумный срок». С учетом равнозначности этих понятий («нормально необходимое время» и «разумный срок») необходимо определить основные условия оценки «нормальности» и «разумности».

Анализ подходов к этому опросу, выработанных в юридической литературе, позволяет утверждать, что «нормально необходимое время» и «разумный срок» — равнозначные понятия. Под разумным сроком следует понимать период времени, необходимый для акцепта и определяемый оферентом исходя из сложившихся обстоятельств взаимоотношений между ним и другим лицом (акцептантом) (то есть время направления оферты, удаленность адресата оферты, способ (средство) передачи оферты, наличие нерабочих, праздничных дней, режим работы, срок для рассмотрения оферты, срок для пересылки акцепта).

Так, определением ВАС РФ от 27.06.2008 № 3238/07 по делу № А41-К1-3402/06 договор об оказании услуг не был признан заключенным по причине совершения акцепта за пределами нормально необходимого времени — по истечении 7 месяцев с момента получения оферты.

2. Протокол разногласий может быть составлен в отношении любых условий договора, как существенных, так и не являющихся таковыми. При этом в судебной практике сформировалась позиция, согласно которой даже если условия, содержащиеся в протоколе разногласий, не оговорены как существенные, они все равно являются таковыми, поскольку по заявлению одной из сторон по ним должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Отсутствие договоренности сторон по любому из положений, включенных в протокол разногласий, является основанием для признания договора незаключенным (см.: постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.07.2007 по делу № А10-5636/06-Ф02-3254/07).

Целесообразно в протоколе указать, что по перечисленным в нем условиям обязательно должно быть достигнуто соглашение сторон. В этом случае данные условия автоматически приобретут характер существенных и пока стороны не достигнут по ним соглашения, договор будет считаться незаключенным (см.: постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.06.2008 по делу № А11-3081/2007-К1-5/178).

3. В содержательной части протокола разногласий излагается позиция несогласной стороны. Закон не предусмотрел каких-либо обязательных требований к форме протокола разногласий. Обычно его составляют в виде таблицы, где последовательно (для каждого спорного условия) сопоставляются два варианта редакции, предложенные каждой из сторон. В первом столбце может быть указано спорное условие договора, во втором – измененная формулировка, предложенная стороной.

Иногда стороны включают в таблицы протоколов разногласий столбец «Примечание», в котором могут быть изложены, например, причины выдвижения компанией согласуемого условия, ссылки на законодательство.

Впрочем, закон не запрещает составить протокол разногласий и в форме сплошного текста, однако, как показывает сложившаяся практика, удобнее использовать именно табличную форму.

4. Под таблицей целесообразно указать, что подписание данного протокола с двух сторон свидетельствует о согласии обеих сторон исполнять договор в редакции его отдельных условий, предложенных стороной, составившей этот протокол. В противном случае могут возникнуть проблемы при рассмотрении разногласий сторон в суде. Суд может решить, что само по себе наличие в протоколе двух редакций спорных условий не указывает однозначно на то, в какой редакции он принят и, соответственно, определить права и обязанности сторон по договору не представляется возможным (см.: постановление ФАС Уральского округа от 04.11.1998 по делу  № Ф09-946/98-ГК).

5. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать отметку: «Договор действителен с учетом протокола разногласий». Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившей протокол разногласий. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической нагрузки и является просто пожеланием одной из сторон договора. Отсутствие указаний в договоре на протокол разногласий может создать дополнительные трудности при отстаивании своих прав и законных интересов в суде.

6. В протоколе разногласий, так же как и в самом договоре, указываются подписи уполномоченных лиц и (при необходимости) печати обеих сторон.

Для дополнительной идентификации сторон в протоколе также стоит указать полные реквизиты сторон будущего договора.

Условия в протоколе разногласий необходимо формулировать максимально понятно, чтобы они не допускали возможности разночтения. В противном случае, даже если контрагент в итоге согласится на новую редакцию условий договора, впоследствии он сможет оспорить их в суде.

Нечеткие условия договора влекут особенно большой риск именно для той стороны, которая их предложила своему контрагенту. В 2014 г. Пленум ВАС РФ в п. 11 своего постановления от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», фактически закрепил доктрину «contra proferentem», указав, что «При разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 ГК РФ), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.

Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.)».

То есть как только сторона, получившая проект договора от контрагента, предлагает ему изменить какие-либо из условий этого проекта, риски в части толкования этих условий ложатся именно на эту сторону.

Также не исключена ситуация, что вторая сторона не согласна с протоколом разногласий. В этом случае составление протокола разногласий переходит в следующую стадию: составляется протокол согласования разногласий или его еще называют протоколом урегулирования.

Форма такого документа тоже свободная. Составлять его должна сторона, не желающая подписывать протокол разногласий, и вместе с этим протоколом и текстом основного договора направить второй стороне.

До момента, пока все спорные пункты не будут урегулированы, и протокол разногласий не будет подписан обеими сторонами, главный договор считается незаключенным.

По сути, протокол урегулирования – это своего рода, документально подтвержденные переговоры, которые могут длиться довольно долго.

Если они переходят в стадию неразрешимого спора, каждая из сторон имеет право обратиться в суд.

 

Судебная практика выявляет множество неразрешенных проблем, связанных с действиями субъектов предпринимательской деятельности и иных субъектов гражданского оборота по заключению договора и нередко требующих толкования или законодательного разрешения. В частности, необходимо обратить внимание на вопросы о юридической значимости действий, связанных с составлением протокола разногласий, о правовых последствиях его направления и рассмотрения.

Возможно вам будет интересно
Рейтинг
2 голоса
Реклама
Возможно, Вам будет интересно
Реклама



Научная сеть Современное право © Юридический портал
Контакты: Написать. телефон: +7(916) 665-60-60 (с 10 до 17 часов).
Внимание! При копировании материалов обязательно оставляйте ссылку на источник или обратитесь к администрации