УДК 347.44 

Страницы в журнале: 102-109

 

В. РУБЛЕВ,

начальник юридического отдела ОАО «Сибирское управление по строительству скважин»

 

Анализируются правовая природа нового для России института акционерного права — акционерного соглашения (договора об осуществлении акционерами своих прав), а также проблемы, возникающие при использовании этого инструмента, и последствия принятия нового законопроекта для основных категорий участников корпоративных отношений.

Ключевые слова: акционерное общество, защита прав акционера, акционерное соглашение.

 

This article is devoted to  brief analysis a new institute of Russian company law — the shareholders agreement (the agreement on the implementation of shareholders’ rights) and some problems encountered in using this tool, as well as the implications of the bill for major categories of corporate relations.

Keywords: joint-stock company, protection of shareholders, joint-stock agreement.

 

Практика заключения соглашения акционеров уже давно и успешно используется на Западе. Однако в России этот институт договорных отношений не применяется вследствие отсутствия соответствующих норм в достаточно императивном акционерном законодательстве и неоднозначной судебной практики.

Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) был дополнен статьей 32.1, которая вводит новый институт акционерного права — акционерное соглашение (договор об осуществлении акционерами своих прав), являющееся по своей сути аналогом Shareholders Agreement, используемого в зарубежных юрисдикциях.

В настоящее время в России в связи с необходимостью создания благоприятного инвестиционного климата, а также максимально гибкой формы объединения капиталов акционерная организационно-правовая форма юридических лиц приобрела особое значение. Акционерные общества имеют неоспоримые преимущества перед другими коммерческими организациями, что связано, помимо всего прочего, со спецификой реализации акционерами своих прав, а именно:

— правом выпускать акции, которые, по общему правилу, свободно обращаются на фондовых биржах, что обеспечивает, в соответствии с постоянно меняющейся рыночной конъюнктурой, быстрый перелив капитала из одной сферы экономики в другую;

— структурой управления акционерным обществом, позволяющей выстраивать разнообразные модели управленческих отношений при различных пакетах акций в руках акционеров;

— возможностью акционеров объединять средства, создавая крупный капитал, и контролировать его движение[1].

Однако указанные достоинства акционерного общества — это и его главная проблема: многочисленность и разобщенность участников общества предопределяет повышенную вероятность нарушения их прав. Акционерная форма организации предпринимательства таит в себе значительные опасности для акционеров. Будучи рассчитанной на весьма широкий круг участников, такая форма затрудняет реальный контроль ими деятельности исполнительных органов общества, предоставляя последним широчайшие, иногда, по сути, бесконтрольные возможности распоряжения чужим капиталом[2]. Поскольку акционерное общество создается для использования капитала в процессе предпринимательской деятельности, то органы управления общества должны быть максимально приспособлены для управления  и контроля деятельности предприятия акционерами, а так как производственная или иная предпринимательская деятельность непрерывна, то и управление ею должно быть постоянным, квалифицированным, должно осуществляться в форме, отвечающей потребностям складывающейся экономической ситуации.

Анализируя действующее акционерное законодательство в части реализации и защиты прав акционеров, многие авторы указывают на недостаточную гибкость системы реализации прав акционеров, что способно стать серьезным препятствием в достижении имущественного результата (в виде получения дивидендов или роста стоимости акций), на который  мог бы рассчитывать акционер — владелец акций[3].

На основе обобщения указанных суждений о несовершенстве действующего акционерного законодательства в части реализации акционерами своих прав, а также о необходимости реформирования механизма регулирования акционерных правоотношений предлагаются  следующие выводы:

1. Необходимость применения отличной от установленной действующим законодательством формы реализации и защиты прав акционеров, что связано со сложностью акционерных правоотношений, несовершенством действующего акционерного законодательства в указанной области и не позволяет должным образом гарантировать защиту прав  и законных интересов акционера. Такую форму реализации прав некоторые авторы предлагают называть «неюрисдикционной формой защиты и реализации прав акционеров»[4].

2. Неюрисдикционная форма защиты и реализации прав акционеров включает способы самозащиты, охватывающие действия акционеров по реализации и  защите прав и охраняемых законом и локальными актами интересов. Данные способы применяются акционерами самостоятельно, без обращения к государственным или иным компетентным органам; способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. Действия по защите указанного права с точки зрения российского гражданского законодательства можно признать самозащитой прав акционера, в рамках которой акционеры применяют такие способы, как пресечение или изменение правоотношений.

3. Пресечение либо изменение правоотношения реализуется в процессе принятия внутренних документов заинтересованными сторонами, т. е. акционерами, имеющими права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции.

Исходя из сказанного выше, можно сделать вывод, что непосредственные фактические действия управомоченных субъектов (акционеров), направленные на конкретизацию и детализацию процесса реализации своих прав, могут выражаться в создании локальных нормативных актов. Право на создание и утверждение таких актов используется для уточнения и детализации порядка осуществления акционерами своих прав, в особенности членских прав, связанных с участием в акционерном обществе[5].

Следовательно, управленческие возможности акционеров расширяются за счет предоставления им дополнительных прав, не противоречащих императивным нормам действующего законодательства. Например, поскольку совет директоров акционерного общества призван защищать интересы акционеров, возможно также расширение его компетенции и прав за счет сужения компетенции исполнительных органов акционерного общества. Дополнительные права предоставляются, как правило, для усиления влияния акционеров на управление обществом и контроля  его деятельности, что присуще наиболее крупным компаниям.

4. Право на создание и утверждение локальных актов используется для оптимального урегулирования конфликта интересов разных групп акционеров и органов управления акционерного общества[6].

Таким образом, возможности влияния актов, создаваемых непосредственно управомоченными субъектами, на деятельность общества и его акционеров достаточно велики. Осуществление права акционера на создание и утверждение внутренних актов является одной из форм неюрисдикционной защиты прав акционеров (самозащиты прав), направленной на установление новых или изменение прежних правоотношений, а также порождающей новые способы защиты этих прав.

Регулирование осуществления акционерами предоставленных им прав путем создания управомоченными субъектами локальных норм представляет собой один из видов поднормативного регулирования, об активном развитии которого пишет Ю.П. Егоров: «Процесс становления рыночной экономики требует демократизации права. Реалии сегодняшней жизни свидетельствуют об интенсивном развитии гражданского оборота. В такой ситуации законодатель в целях обеспечения публичных и частных интересов должен более активно совершенствовать правовое опосредование общественных отношений. Достичь желаемого можно не только реформированием нормативно-правового регулирования, но и расширением сферы поднормативного, в том числе индивидуального, регулирования»[7].

Вывод о том, что акционеры (будущие акционеры) вправе заключать между собой соглашения, которыми, наряду с уставом общества, регулировались бы их отношения, вытекает не только из теоретических обоснований, но и из действующего законодательства об акционерных обществах. В частности, в п. 1 ст. 53, п. 5 ст. 71, п. 3 ст. 85, п. 1 ст. 91 и некоторых других статьях Закона об АО говорится о согласованных действиях акционеров, обладающих в совокупности определенным количеством акций. Будучи самостоятельными и независимыми субъектами гражданского права, акционеры могут совместно выступать в отношениях с обществом не только при случайном совпадении их волеизъявлений, но и предварительно договорившись между собой. Подобное объединение нескольких лиц, общность их частных интересов и выработка единой воли — все это проистекает из достигнутого ими соглашения, являющегося не чем иным, как гражданско-правовой сделкой (договором). Возможность договорного регулирования отношений между акционерами не исчерпывается случаями, прямо указанными в Законе об АО. В силу общего принципа свободы договора (статьи 1 и 421 ГК РФ) акционеры вправе заключать между собой соглашения также и по иным вопросам. Например, допустимость соглашения (договора) о выдвижении кандидатур в органы управления общества прямо вытекает из положений п. 1 ст. 53, п. 1 и абзаца второго п. 4 ст. 55 Закона об АО. В ситуациях, когда указанные права осуществляются двумя и более акционерами, их совместные действия подразумевают достижение соглашения между ними по соответствующим вопросам. Равным образом допустимо договорное регулирование и относительно согласованного голосования на общем собрании — подобное соглашение будет действительно, поскольку не является сделкой, направленной на ограничение правоспособности. В литературе отмечается возможность заключения акционерами соглашений, касающихся формирования совета директоров и исполнительного органа общества, запрета на отчуждение акций в течение определенного времени, права совместной продажи акций и пр.[8]

Точка зрения о необходимости расширения сферы воздействия норм договорного права на акционерные правоотношения путем легализации института акционерных соглашений ранее находила поддержку в проекте Концепции совершенствования общих положений обязательственного права России, где предлагалось дополнить ст. 307 ГК РФ нормами о порядке применения общих положений об обязательствах к отдельным видам обязательств: договорным и внедоговорным (возникшим вследствие причинения вреда и вследствие неосновательного обогащения), а также о возможности их применения к другим определенным правоотношениям (реституционным, корпоративным и т. п.), если иное не предусмотрено ГК РФ, иными законами и не вытекает из существа указанных правоотношений[9].

С учетом важности института акционерного общества в достижении современных экономических целей Российской Федерации (создание инновационной экономики, повышение ее инвестиционной привлекательности и защиты прав собственности), применение соответствующих положений законодательства должно строиться на общих принципах, провозглашенных ГК РФ и соответствующими законами: автономии воли, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и их судебной защиты.

С целью расширения границ применения акционерных соглашений в практике деятельности акционерных обществ представляется необходимым провести анализ юридической сущности акционерного соглашения, определить его характеристики как договора в системе гражданско-правовых обязательств, вывести понятие подобного вида договора.

Непосредственное нормативное регулирование осуществления акционерами своих прав посредством заключения акционерных соглашений было легализовано Федеральным законом от 03.06.2009 № 115-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах” и статью 30 Федерального закона “О рынке ценных бумаг”».  Статья 32.1 в новой редакции Закона об АО устанавливает, что «акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества». Законодатель определяет акционерное соглашение посредством установления круга вопросов, входящих в его предмет. Законом об АО уточняется, что предметом соглашения не могут быть обязательства стороны голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого оно заключено. До вступления в силу изменений в Законе об АО указанные положения акционерного соглашения (в частности, о голосовании по акциям определенным образом, об их отчуждении при наступлении определенных обстоятельств) могли быть квалифицированы судом в качестве недопустимого договорного ограничения правоспособности лица и его собственного отказа от права и, соответственно, признаны не-действительными[10].

В зарубежной экономической и правовой литературе проблематике договоров между акционерами уделяется большое внимание. Это обусловлено практикой их применения для выстраивания отношений корпоративного управления и детализированностью корпоративного законодательства, наличием судебных решений в странах с прецедентной системой права.

Причем исследования проводятся с использованием различных подходов и в контексте множества проблем корпоративного управления. Заслуживают упоминания прежде всего работы таких авторов, как Чемла, Хабиб, Юнгквист[11], Гёрген, Реннебуг и Хуршед[12], Манчинелли и Озкан[13], Уинкоп[14] и др.

В настоящее время акционерные соглашения активно используются российскими инвесторами. Не будет преувеличением утверждать, что в современной России практически ни один крупный инвестиционный проект, реализуемый несколькими участниками в рамках акционерных отношений, не обходится без использования института акционерных соглашений. Абсолютное большинство таких соглашений структурируется с участием аффилированных иностранных компаний и подчиняется иностранному праву. На практике встречаются случаи заключения акционерных соглашений по российскому праву, однако «стороны таких соглашений на сегодняшний день крайне ограничены в возможностях определения их условий»[15].

По мнению коллектива американских ученых под руководством С.Ф. Рида, соглашение акционеров — это договор, заключающийся между акционерами общества, по вопросам совместной реализации  прав акционеров на управление обществом[16]. Как считают ученые Г.Н. Хилл и К.Т. Хилл, акционерное соглашение представляет собой договор между членами обычно небольшой корпорации, позволяющий избежать конфликта интересов и судебных разбирательств по поводу реализации прав на управление ею[17].

С точки зрения английской цивилистики акционерное соглашение представляет собой договор между акционерами либо между акционерами и самой компанией, предопределяющий порядок осуществления прав в отношении компании, которые в отсутствие такого соглашения подлежат рассмотрению советом директоров либо собранием акционеров компании[18]. В целом же акционерное соглашение по английскому праву на редкость гибкий инструмент: участники соглашения могут включить в него практически любые вопросы. Однако оно не может быть изменено без согласия всех участников. В случае противоречий уставу компании акционерное соглашение имеет преимущество. Сторонами соглашения могут быть все или некоторые акционеры компании. Сама же компания редко выступает стороной в соглашении, чтобы избежать противоречия законодательным нормам Англии, в силу которых любые условия соглашения, изменяющие правовое положение компании, недействительны. Тем не менее от имени компании с частным акционерным капиталом (Private Equity House) могут выступать менеджеры, действующие на основании договора с компанией и обеспечивающие выполнение компанией ее обязательств[19].

В американском праве акционерное соглашение характеризуется путем его сравнения с учредительными документами компании: оно может быть заключено как между акционерами, так и между акционерами и компанией. Данное соглашение имеет преимущества перед учредительными документами, поскольку, как и любой контракт между сторонами, является конфиденциальным документом; регулирование процесса осуществления акционерами своих прав путем заключения соглашения менее затратно, не связано с взаимодействием с государственными органами и гораздо проще поддается редактированию в случае необходимости. Договорное регулирование обладает также большей гибкостью по сравнению с нормативными установлениями закона, позволяет подчинить отношения сторон законам иностранного государства, что обеспечивает наиболее полную защиту прав и законных интересов, в том числе путем достижения соглашения об арбитражной оговорке, предоставляющей возможность передать спор на рассмотрение иностранного суда[20].

В швейцарском праве договор акционеров определяется как договор между двумя или несколькими лицами, регулирующий порядок осуществления права голоса, устанавливающий ограничения на отчуждение акций[21]. И хотя такие договоры в швейцарском Кодексе обязательств[22] прямо не поименованы (за исключением упоминания соглашений о голосовании в п. 1 ст. 663с Кодекса), как доктрина, так и практика на протяжении многих десятилетий признают действительность подобных договоров в швейцарском праве[23]. Их действительность основывается главным образом на принципе договорной свободы сторон, закрепленном в ст. 19 швейцарского Кодекса обязательств, который можно рассматривать в качестве одного из краеугольных камней Кодекса в целом.

В российской правовой литературе  акционерное соглашение определяется как договор между акционерами общества, который связывает их взаимными правами и обязанностями в период существования общества. Данным договором указанные лица, как правило, принимают на себя дополнительные обязательства по сравнению с теми, которые закреплены законодательством и уставом общества, в частности, обязательства согласовывать друг с другом те или иные действия, воздерживаться от определенных действий[24].

Существует точка зрения, что акционерное соглашение — это договор, регулирующий различные вопросы взаимоотношений акционеров между собой и с обществом:  порядок управления обществом (порядок избрания органов общества, порядок голосования и принятия решений); отчуждение прав управления (преимущественное право покупки акций, опционы); ограничение конкуренции между обществом и его акционерами; в некоторых случаях — соглашение о правах и обязанностях сторон, например, по учреждению еще не созданного общества[25].

Акционерные соглашения могут стать гибким и эффективным инструментом реализации прав акционеров, позволяющим в полной мере реализовать интересы акционеров в области инвестирования, приобретения акций компаний. Данная точка зрения подтверждается как фундаментальными научными исследованиями[26], так и заинтересованностью крупнейших компаний[27] и  органов государственной власти[28] в скорейшем внедрении рассматриваемого механизма регулирования права акционера на участие в акционерном обществе.

По нашему мнению, отдельные положения российского гражданского законодательства в соответствии с Законом об АО (специальный акт, содержащий положения о применимости акционерных соглашений к регулированию отношений по реализации акционерами своих прав), должны применяться к отношениям сторон только в случае, когда иное не установлено Законом об АО[29]. Следовательно, акционерное соглашение представляет собой смешанный гражданско-правовой договор. Правовое регулирование акционерного соглашения может ограничиваться соответствующими положениями части второй ГК РФ об отдельных видах обязательства. Являясь смешанным договором, акционерное соглашение не регулируется специальным законодательством, поскольку принятие отдельного акта относительно договорного способа отношений по реализации акционерами своих прав представляется нецелесообразным. В большинстве случаев по своей правовой природе это непоименованный договор особого вида, прямо не предусмотренный в ГК РФ, но и не противоречащий ему. Следовательно, подобный договор регламентируется положениями главы 9 ГК РФ, регулирующей виды и форму сделок, а также вопросы их недействительности, и главами 27—29 ГК РФ, содержащими общие положения договорного права, включая заключение, изменение и расторжение договора.

Рассматриваемая сущность акционерного соглашения в достаточной степени согласуется с положениями ст. 421 ГК РФ о смешанных договорах. В соглашении могут содержаться элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами, что отражает возможность применения к отношениям сторон акционерного соглашения соответствующих правил гражданского законодательства о договорах, элементы которого могут содержаться в акционерном соглашении.

Дальнейший анализ юридической природы акционерного соглашения позволяет признать его консенсуальным договором, поскольку для признания такого договора заключенным достаточно только соглашения сторон по всем его существенным условиям (ст. 432 ГК РФ)[30].

Безвозмездным договором акционерное соглашение является в связи с тем, что акционеры, вступая в указанный договор, совершают действия в пользу другой стороны, не преследуя цели получения встречного предоставления. Однако возможно предположить вариации акционерных соглашений, в соответствии с условиями которых одна из сторон, совершая действия, направленные на реализацию прав акционера, получит право требования встречного предоставления  (например, отказ от конкуренции на рынке тех же услуг при продаже пакета акций компании, отказ от использования инсайдерской информации). Наши выводы частично находят поддержку, в том числе и в пояснительной записке к проекту федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах” в части регулирования акционерных соглашений»: «предполагается, что акционерное соглашение носит возмездный характер, что вытекает из содержания предмета и практики применения данного вида соглашений»[31], которая определила основы для законодательного регулирования рассматриваемого института.

Рассмотрение сущности акционерного соглашения позволяет признать его двустороннеобязывающим договором в связи с тем, что у каждой из сторон есть одновременно как права, так и обязанности, поскольку цель, преследуемая соглашением, заключается в установлении правил владения акциями, контроля и управления компанией, для чего стороны соглашения обязуются совместно осуществлять предоставленные им права, что неразрывно связано с принятием акционером на себя обязательств реализовывать их в соответствии с условиями акционерного соглашения. Цель, с которой заключается акционерное соглашение, достигается путем совместных действий  сторон в рамках реализации предоставленных им прав, что не ставит под сомнение встречность такого предоставления, так как, не объединив усилия с другими участниками, невозможно  получить искомый результат.

Анализ сущности акционерного соглашения  позволяет признать его также разновидностью обязательства, содержащего в себе организационные отношения как элемент предмета гражданского права, представляющие собой возникающие между юридически равными и имущественно самостоятельными участниками акционерных отношений (акционерами), обладающих автономией воли, общественные отношения, содержание которых составляют действия неимущественного характера, направленные на возникновение и упорядочение имущественных либо неимущественных отношений, возникающих в процессе реализации акционерами своих прав[32].

Рассмотрение акционерного соглашения с точки зрения особенностей заключения данного гражданско-правового договора приводит к выводу о возможности смоделировать ситуацию, в которой оно является договором присоединения, — например, когда вступление в существующее акционерное соглашение, предусматривающее особый порядок реализации права на участие в управлении обществом, будет условием продажи акций предыдущим участником такого соглашения. При этом в акционерном соглашении каждый акционер выражает собственную волю, т. е. является стороной в сделке. Когда участников двое — это двусторонняя сделка, когда их больше — многосторонняя сделка. При присоединении нового участника к акционерному соглашению, заключенному двумя акционерами, последний  становится еще одной стороной соглашения, получая в результате самостоятельные права и обязанности стороны акционерного соглашения. Такая возможность в двусторонних договорах отсутствует, так как новый участник в таком соглашении может выступать либо на стороне кредитора, либо на стороне должника, образуя множественность лиц, разделяя права и обязанности соответствующей стороны.

По мнению некоторых авторов, по юридической направленности акционерное соглашение может являться предварительным договором в случаях, когда оно заключается сторонами до государственной регистрации создаваемого совместного предприятия либо до вступления в сделку по слиянию акционерных обществ[33].  По нашему мнению, рассматривать акционерное соглашение как предварительный договор (с отлагательным условием) не представляется возможным, поскольку отсутствует неизбежность (обязательность) его заключения. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор; если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ). Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор (п. 6 ст. 429 ГК РФ). Кроме того, арбитражная практика исходит из того, что при совершении сделки под условием (ст. 157 ГК РФ) под «отлагательным условием» должно пониматься событие, не зависящее от воли сторон сделки. Неисполнение условий соглашения, очевидно, представляет собой субъективное усмотрение одной из сторон сделки.

Следовательно, говорить об акционерном соглашении как о самостоятельном виде договора, отличном от видов договоров и учредительных документов акционерного общества, прямо поименованных действующим законодательством Российской Федерации, позволяет ряд приведенных ниже существенных особенностей:

— уникальная цель, с которой стороны вступают в акционерное соглашение, — осуществление совместных действий по реализации предоставленных им прав с целью извлечения прибыли либо инвестирования в акционерное общество. Например, в соглашениях акционеров довольно часто закрепляются права акционеров на назначение определенного количества членов совета директоров; на согласование кандидатур, избираемых (назначаемых) на ту или иную должность в обществе; на требование о сложении полномочий членами совета директоров в случае выхода назначившего их акционера из общества и т. п. Такого рода договоренности не противоречат Закону об АО и уставу общества. Их цель не в отмене законодательных и уставных положений о формировании совета директоров, избрании (назначении) лиц на те или иные должности, а в установлении взаимных обязательств по согласованному решению этих вопросов. Заключая подобные соглашения, акционеры исходят из того, что избрание совета директоров и прочее будет производиться в соответствии с Законом об АО и уставом общества, несмотря на наличие особых договоренностей на этот счет. Однако если один из участников соглашения при решении какого-либо из означенных вопросов отступит от достигнутых договоренностей, то вопрос будет решен именно так, как того требуют Закон об АО и устав общества. К нарушителю же могут быть применены санкции, предусмотренные самим соглашением или применимым правом;

— перечень прав, по поводу реализации которых может быть заключено акционерное соглашение, ограничен кругом прав, предоставленных акционеру действующим законодательством об акционерных обществах;

— помимо условий о взаимной реализации  прав акционера, соглашение может предусматривать порядок взаимодействия акционеров в связи с ведением ими предпринимательской деятельности, аналогичной деятельности акционерного общества. К таким условиям могут, в частности, относиться обязательство воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на закрепленной за пользователем территории, обязательство не конкурировать с акционерным обществом на определенной территории;

— конфиденциальность. Соглашение является частным документом, оформляющим отношения сторон, в котором, кроме всего прочего, могут содержаться специальные требования о конфиденциальности.

Читать далее...