Правовой статус доверительного собственника в англо-американском праве

УДК 347.44
Д.В. СОЛОГУБ,
кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права и гражданского процесса Всероссийской государственной налоговой академии Минфина России
 
В  классических отношениях доверительной собственности участвуют учредитель, доверительный собственник и бенефициар.
Учредителем может быть любое дееспособное лицо (в ряде случаев несовершеннолетний вправе создать доверительную собственность, если в скором времени он достигнет совершеннолетия)[1]. Любое дееспособное лицо (как физическое, так и юридическое) может быть доверительным собственником. Правда, из этого правила есть исключения.
 
Например, согласно законодательству США замужние женщины, дети и психически больные лица не вправе в полной мере осуществлять действия по управлению имуществом, переданным в траст: замужняя женщина не может без согласия мужа заключить договор и отчуждать имущество, поэтому в подобных случаях суд производит замену доверительного собственника[2]. В большинстве штатов США иностранец имеет право стать доверительным собственником в отношении движимого и недвижимого имущества, однако в некоторых штатах иностранцу запрещено становиться доверительным собственником в отношении земли. Физическое лицо, не проживающее в штате, в котором создан траст, может быть доверительным собственником, но суд уполномочен назначить второго доверительного собственника — резидента.
Возможность для юридического лица выступать в роли доверительного собственника зависит от законодательства и положений устава такого лица и свидетельства об инкорпорации. В частности, юридическое лицо вправе стать доверительным собственником, если это соответствует целям его создания или способствует достижению задач, закрепленных в уставе.
По общему правилу товарищество как юридическое лицо не может являться доверительным собственником в отношении земли, однако доверительными собственниками могут быть члены товарищества сами по себе.
Существует возможность у бенефициара стать доверительным собственником (только если он не единственный бенефициар: при наличии одного бенефициара одно лицо получает правомочия собственника по праву справедливости и по общему праву, следовательно, не происходит требуемое для траста расщепление права собственности и не возникает траста).
Количество доверительных собственников может быть любое. Однако, например, в английском законодательстве имеются исключения по этому поводу. Так, если земля передается в доверительную собственность с целью ее продажи или если траст создается в силу завещания в интересах несовершеннолетнего, а доверительные собственники не названы, то максимальное число доверительных собственников не может превышать четырех.
Следует отметить, что в последнее время проявляется тенденция замены индивидуальных доверительных собственников специализированными корпорациями, траст-компаниями или траст-отделами банков. Для учредителя такая замена является достаточно выгодной, так как многие подобные компании существуют десятки лет, что подтверждает их стабильность и надежность, и в данном случае учредитель доверяет свое имущество не одному лицу, а группе специалистов.
Как правило, доверительная собственность не прекращается в связи со смертью, недееспособностью, отстранением доверительного собственника, если учредитель не установил, что доверительным собственником может быть только это выбранное лицо.
Доверительный собственник не имеет права подать в отставку, за исключением нескольких случаев, а именно:
1) с разрешения суда (как правило, суд дает такое разрешение, если установит, что продолжение выполнения обязанностей доверительным собственником является для доверительного собственника обременительным);
2) в соответствии с условиями учредительного акта;
3) с согласия всех бенефициаров, в случае если они имеют право принимать отставку доверительного собственника[3].
Доверительный собственник может быть отстранен от выполнения своих обязанностей судом или лицом, имеющим на это право в соответствии с положениями учредительного акта. Основаниями для отстранения являются:
— банкротство;
— ненадлежащее исполнение своих обязанностей как доверительного собственника;
— совершение преступления;
— несоответствие занимаемой должности вследствие пьянства;
— длительное отсутствие в стране[4];
— указание в учредительном акте лиц, которые могут сместить доверительного собственника (как правило, это сам учредитель, бенефициар или третье лицо)[5].
Назначение нового доверительного собственника осуществляется судом в соответствии с указанием закона или предписаниями, содержащимися в учредительном акте. С заявлением о назначении нового доверительного собственника в суд могут обратиться бенефициар, оставшийся доверительный собственник или иное заинтересованное лицо. Суд при принятии решения о назначении нового доверительного собственника учитывает намерение учредителя и интересы и мнение бенефициаров.
Суд также может назначить дополнительного доверительного собственника, когда необходимо осуществление квалифицированного управления имуществом (при этом не требуется передачи правового титула на имущество новому доверительному собственнику), или когда умирает единственный доверительный собственник, или когда между оставшимися доверительными собственниками возникают непреодолимые разногласия.
Доверительный собственник обязан соблюдать все законные требования. Если в процессе управления имуществом возникнет необходимость его продать, заложить, сдать в аренду, то доверительный собственник может обратиться в суд или к бенефициарам за соответствующим разрешением.
Доверительный собственник не вправе превышать свои полномочия без разрешения суда; в противном случае он должен доказать, что такие действия были разумны и прибыльны[6].
Доверительный собственник может не следовать указаниям учредителя, если требования последнего противозаконны[7].
Доверительный собственник обязан осуществлять свои полномочия лично: он не может перепоручить их агенту или иному лицу, за исключением тех случаев, когда это прямо предусмотрено в учредительном акте. Однако надо отметить, что доверительный собственник вправе нанимать брокеров, аудиторов, экспертов в определенной области, причем он не будет нести ответственность за их действия: в этом случае именно бенефициар должен будет доказать, что доверительный собственник действовал неосмотрительно, нанимая этих лиц[8].
Доверительный собственник может воспользоваться услугами банка (например, чтобы поместить на хранение документы), нанять брокера (для покупки и/или продажи акций и иных ценных бумаг на фондовой бирже), аукциониста, прочих лиц, если это необходимо для осуществления его функций.
Одной из основных обязанностей доверительного собственника следует назвать обязанность действовать исключительно в интересах бенефициара. Доверительный собственник не может получать личной выгоды из доверенной ему собственности. Это правило применяется даже в том случае, если благодаря действиям доверительного собственника увеличился размер переданного в траст имущества.
Доверительный собственник не вправе купить имущество, переданное в траст; траст-компания или траст-банк также не могут купить такое имущество, равно как и не вправе размещать полученные в траст денежные средства в соответствующем отделе и покупать свои собственные акции. Только в виде исключения суд может позволить доверительному собственнику купить имущество, переданное в траст, и только в интересах бенефициара.
Если траст создавался с целью регулярных выплат бенефициару, то доверительный собственник обязан выплачивать соответствующие суммы, из которых он вправе удержать понесенные им расходы через определенный период времени.
Доверительный собственник также обязан быть беспристрастен по отношению ко всем бенефициарам[9]. Однако это не означает, что все без исключения бенефициары должны получать одинаковую выгоду: доверительному собственнику следует четко выполнять волю учредителя, не используя своего влияния в интересах одного бенефициара или во вред ему.
В обязанности доверительного собственника входит сообщение необходимой информации о трасте бенефициару, который вправе требовать предоставления всех документов, поскольку они являются его собственностью. Бенефициар также может проверить документацию о титуле собственности, об имуществе, но не переписку доверительного собственника с другими бенефициарами. Граница между сведениями, относящимися к трасту, и иной информацией достаточно условна. Так, в деле Talbot v. Marshfield доверительные собственники обратились к юристу за консультацией по поводу управления трастом. Бенефициары подали иск, после чего доверительные собственники проконсультировались с адвокатом вновь, но уже по вопросам защиты в судебном процессе. Суд установил, что в первом случае сведения относились к трасту, поэтому бенефициары должны были быть с ними ознакомлены, а во втором случае вопросы, обсуждаемые с адвокатом, касались исключительно судебной защиты и никакого отношения к трасту не имели[10].
Следующей обязанностью доверительного собственника является деятельность по обособлению имущества, переданного в траст, от его собственного и от иного имущества[11]. В целях осуществления управления переданным имуществом, а также иных действий по общему правилу доверительный собственник должен фактически владеть имуществом, переданным в траст. Иногда в учредительном акте может быть установлено, что, например, ценные бумаги, какое-либо имущество передаются во владение бенефициару[12].
В некоторых случаях допускается объединение имущества разных учредителей. Так, если траст-компания помещает денежные средства, переданные разными учредителями ей в доверительную собственность, на один специальный счет в банке, то в регистрационной книге должно быть четко указано, сколько средств принадлежит конкретному бенефициару, а доверительный собственник, в свою очередь, должен обозначить переданное ему имущество именно как имущество, переданное в доверительную собственность, а не как его собственное.
На доверительном собственнике лежит и такая обязанность, как сохранение и приумножение доверенного ему имущества. Доверительный собственник не имеет права продать переданное ему имущество, если это специально не оговорено в учредительном акте.
Если в доверительную собственность были переданы денежные средства, то доверительный собственник должен их инвестировать в различные виды активов. Полномочия доверительного собственника в этой части могут быть достаточно широки, что обязательно должно отражаться в учредительном акте. При отсутствии прямых указаний по этим вопросам следует руководствоваться положениями закона.
Доверительный собственник вправе по своему усмотрению поместить весь капитал в инвестиции, которые могут быть сделаны как без предварительной консультации со специалистом, так и после консультации с лицом, имеющим специальное образование в сфере финансов.
В США доверительный собственник при осуществлении капиталовложений должен действовать так, как поступил бы любой благоразумный деловой человек при отсутствии специальных указаний учредителя на этот счет[13]. Данное правило впервые было закреплено судом Массачусетса, а затем получило законодательное закрепление в большинстве штатов.
Понятно, что, совершая то или иное вложение средств, лицо подвергается возможному риску, однако степень такого риска и вероятные убытки должны составлять минимальный процент от вложенной денежной суммы. Вместе с тем доверительному собственнику не следует вкладывать деньги только в консервативные ценные бумаги, поскольку доход будет значительно меньше, чем от более рискованных мероприятий.
При выборе круга капиталовложений доверительный собственник должен оценивать многие факторы: размер денежных средств, срок существования траста, состояние рынка в данной области, положение бенефициара, тенденцию роста цен и т. п.
Как правило, надлежащими инвестициями являются правительственные ценные бумаги, ипотека земли, облигации.
Если иное не указано в учредительном акте, то доверительный собственник имеет право сдавать в аренду землю, продать имущество на аукционе (если это необходимо для целей траста и не запрещено в учредительном акте), предъявлять претензии, осуществлять иные права, предусмотренные законом.
В большинстве штатов США приняты специальные законы, регулирующие вопросы капиталовложений доверительных собственников. Так, в отдельных штатах запрещено вкладывать деньги в акции частных компаний. Следует отметить, что в учредительном акте учредитель траста вправе сузить круг допустимых инвестиций для доверительного собственника по сравнению с тем, как он определен в законе, или запретить вкладывать деньги в конкретные виды активов. Эти условия могут быть обязательными для исполнения или диспозитивными.
В английском праве до настоящего времени действует презумпция безвозмездности осуществления доверительным собственником своих обязанностей (если договором не предусмотрено вознаграждение). Причина появления этого правила заключалась в том, что доверительному собственнику доверяют в прямом значении этого слова и отношения бенефициара, доверительного собственника и учредителя носят фидуциарный характер. Однако доверительные собственники получают вознаграждение за выполнение своих функций, если:
— это оговорено в учредительном акте или все бенефициары приняли решение о возмездной основе выполнения доверительным собственником его функций;
— выплата компенсации доверительному собственнику присуждена судом (так, в деле Re Duke of Norfolks St. доверительные собственники были назначены в 1958 году и в том же году была установлена сумма их вознаграждения, однако в последующие 10 лет капитал траста существенно возрос, что прибавило доверительным собственникам работы; в связи с этим последние обратились в суд с просьбой об увеличении размера их вознаграждения; суд постановил, что доверительные собственники имеют на это право);
— выплата вознаграждения предусмотрена законодательством.
Как правило, размер вознаграждения определяется в процентах от общего годового дохода или чистой стоимости активов, переданных в траст[14]. Размер вознаграждения может быть уменьшен или увеличен по соглашению с бенефициаром. Несколько доверительных собственников, как правило, получают равные суммы. В случае ненадлежащего исполнения доверительным собственником своих обязанностей суд может уменьшить размер вознаграждения.
Если доверительный собственник оказывает дополнительные услуги (например, услуги адвоката), он имеет право на получение дополнительного вознаграждения.
Доверительный собственник может осуществлять те действия, на которые он уполномочен в учредительном акте или которые необходимы для достижения целей траста.
Круг полномочий доверительного собственника зависит от того, с какими целями создается траст. Нередко доверительный собственник наделен дискреционными полномочиями, когда только от его усмотрения зависит, совершать то или иное действие или нет, причем суд может вмешаться только в особых случаях, во избежание злоупотребления доверительным собственником своими полномочиями.
Дискреционные полномочия касаются не только права продать, сдать в аренду или ипотеку имущество либо инвестировать денежные средства, но и права распределять доход между различными бенефициарами, устанавливать размер выплат бенефициару, прекращать существование траста. Вместе с тем дискреционные полномочия доверительного собственника не могут быть безграничными и противоречить установленному общественному порядку. Суд в подобных случаях вправе вмешаться и защитить интересы бенефициара, даже если в учредительном акте установлено, что доверительному собственнику предоставлены абсолютные полномочия такого рода[15].
Доверительный собственник не несет ответственности за утрату или уменьшение стоимости имущества, если он надлежащим образом выполнял свои обязанности.
Бенефициар имеет право предъявлять иски, основанные как на общем праве, так и на праве справедливости, к доверительному собственнику. Доверительный собственник может также привлекаться к ответственности в случае неисполнения своих обязанностей вследствие не-
знания законов или прецедентного права.
Если доверительный собственник неправомерно продаст имущество, переданное в траст, и приобретет иное, бенефициар по своему выбору может заявить, что в отношении вновь приобретенного имущества у него возникла конструктивная доверительная собственность или право удержания до удовлетворения его иска к доверительному собственнику о возмещении убытков, причем требования бенефициара являются преимущественными по сравнению с исками других кредиторов доверительного собственника.
При нереализации доверительным собственником имущества, которое он должен был продать, бенефициар может потребовать стоимость имущества и проценты[16].
Если доверительный собственник за счет имущества, переданного в траст, исполняет обязательство перед своим личным кредитором, то по праву суброгации новым кредитором доверительного собственника становится бенефициар.
При смешивании доверительным собственником своих средств со средствами, переданными в траст, предполагается, что сначала он тратит свои средства.
Если траст был связан с деньгами, то доверительный собственник несет ответственность в размере не только основного долга, но и процентов, начисленных по ставке, установленной в законодательстве.
Однако бенефициар не может привлечь доверительного собственника к ответственности, если он до или во время совершения какой-либо сделки одобрил действия доверительного собственника. Исключение составляют случаи, когда:
— бенефициар является недееспособным лицом;
— бенефициар не был осведомлен обо всех своих правах;
— согласие было вызвано ненадлежащим поведением доверительного собственника;
— в сделке доверительный собственник имел личный интерес.
Доверительный собственник несет ответственность за ненадлежащее исполнение обязанностей другим доверительным собственником, если он:
— сам принимал участие в правонарушении;
— знал о ненадлежащем исполнении обязанностей предшественником и после начала своей деятельности как доверительного собственника продолжал поступать таким же образом;
— одобрил незаконные действия другого доверительного собственника;
— не осуществлял должную заботу об имуществе, чем позволил другому доверительному собственнику совершить правонарушение;
— не принял необходимых мер для восстановления положения, существовавшего до нарушения[17].
Доверительный собственник привлекается к ответственности за действия выбранных им агентов в строго определенных случаях: когда он дал указание агенту совершить определенное действие; делегировал полномочия, которые он не вправе был делегировать; не проявил надлежащей осмотрительности при выборе агента; не осуществлял надлежащий контроль над действиями агента; одобрил незаконные действия агента.
Доверительные собственники—юридические лица несут ответственность за действия своих должностных лиц или наемных работников.
Ранее за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих функций доверительный собственник привлекался не только к гражданской, но и к уголовной ответственности. В настоящее время ответственность доверительного собственника смягчена, а в некоторых случаях закон освобождает доверительного собственника от ответственности, если он докажет, что действовал разумно и добросовестно[18].
Таким образом, с точки зрения содержания правоотношений, связанных с учреждением доверительной собственности (траста), следует отметить, что независимо от оснований их возникновения (по закону или в силу договора) доверительный собственник выступает в имущественном обороте от своего имени как собственник имущества: он вправе использовать имущество, распоряжаться им, заключая любые сделки. Исключение составляет лишь правомочие на отчуждение указанного имущества, которое предоставляется доверительному собственнику законом или договором.
Управляя переданным в траст имуществом, доверительный собственник должен отчитываться перед бенефициаром. Кроме того, на доверительном собственнике лежит обязанность передать бенефициару все выгоды, полученные от использования имущества, потребовав для себя лишь возмещения фактических затрат и расходов, связанных с управлением имуществом.
 
Библиография
1 См.: Schwarcz S.L. Commercial Trusts as Business Organizations: An Invitation to Comparatists // 13 Duke Journal of Comparative and International Law. 2003. S. I. Р. 321.
2 Подробнее см.: Wilson W.A., Duncan A.G.M. Trusts, Trustees and Executors. 2nd ed. — Edinburgh, 1995. Р. 25; Zweng H. Trust in der Welt. — Munchen, 2006. S. 312; Фунтикова Н.В. Доверительное управление по российскому законодательству и доверительная собственность по англо-американскому праву. — М., 2004. С. 81.
3 См.: McLoughlin P. Law of Trusts. 2003. Р. 412—413.
4 Ibid. Р. 176—177.
5 См. об этом подробнее: Костин А.В. Институт доверительной собственности (траст) в сфере общественно-благотворительной деятельности в английском праве // Иностранное право: Сб. научных статей и сообщений. Вып. 3. — М., 2002. С. 142—153.
6 См.: Hayton D., Piggot H., Benjamin J. The Use of Trusts in International Financial Transactions // 17 Journal of International Banking and Financial Law. 2002. Р. 23.
7 См. подробнее: Langbein J.H. The Secret Life of the Trust: The Trust as an Instrument of Commerce // 107 Yale Law Journal. 1997. Р. 165.
8 См.: Трофимов С.А. О действии английского закона о доверительной собственности: Пер. с англ. — СПб., 2005. С. 21—24.
9 См.: Hayton D., Piggot H., Benjamin J. Op. cit. Р. 26.
10 См.: Фунтикова Н.В. Указ. соч. С. 90.
11 См.: Нарышкина Р.Л. Доверительная собственность в гражданском праве Англии и США. — М., 1964. С. 16—17.
12 См., например: Megarry R.E., Wade W. The Law of Real Property, 6th ed. by Ch. Harpum. — London, 2000. Р. 152; Langbein J.H. Op. cit. Р. 167.
13 См.: Фунтикова Н.В. Указ. соч. С. 92.
14 Подробнее об этом см: Hansmann H., Mattei U. Trust Law in the United States. A Basic Study of Its Special Contribution // 46 American Journal of Comparative Law. 1998. Р. 137—141; Lupoi M. Trust Laws of the World. — Romа. 1996. Р. 12—15; Дождев Д.В. Международная модель траста и унитарная концепция права собственности / Человек и его время: Жизнь и работа Августа Рубанова / Сост. и отв. ред. О.А. Хазова. — М., 2006.
15 См.: Матеи У., Суханов У.А. Основные положения права собственности. — М., 1999. С. 54.
16 См.: Wilson W.A., Duncan A.G.M. Op. cit. Р. 24.
17 См.: McLoughlin P. Op. cit. Р. 314—321.
18 См.: Институт доверительной собственности в английском праве (Историко-правовой аспект) // Право и экономика: Сб. науч. ст. Вып. 1. — Вологда, 1995. С. 64.